任意代理と法定代理 法定代理に表見代理はあり得るか

 代理は大きく分けて二種類あります。それは任意代理と法定代理です。

 任意代理とは、委任による代理です。つまり、本人が「あなたに代理を頼みます」といってお願いする代理です。おそらく一般的にイメージする代理は、こちらの任意代理になるかと思います。「委任による代理=任意代理」←まずはここを押さえておいて下さい。
 そして法定代理とは、法律によって定められた代理です。本人が「あなたに代理を頼みます」といってお願いする訳ではありません。本人がお願いするまでもなく、法律によって定まる代理です。最もわかりやすい法定代理は未成年者の親権者です。通常、子供の親は子供の法定代理人になります。でもこれって、子供が親に「代理頼みます」とお願いして成立するものではありませんよね?「法律がそう決めた」からそうなるのです。(法定代理に関しましては制限行為能力の解説でも出てきましたのでそちらもご参照下さい)
委任による代理=任意代理
法律によって定められた代理=法定代理
 この基本はまず、確実に押さえておいて頂ければと存じます。

法定代理の補足・法定代理に表見代理は成立するのか

 さて、ここでこんな疑問が湧きませんか?それは、法定代理にも表見代理が成立するのか?です。
 まず表見代理が成立するには、前提として無権代理行為の存在がなければなりません。となると、そもそも法定代理人の無権代理行為があり得るのか?となりますよね。というのは、法定代理人は本人にお願いされてなるものではありません。法律の定めによってなるものです。つまり、普通に考えて「法定代理人に代理権がない状態」はありえないことになります。すると、法定代理人の無権代理行為があり得るケースとして考えられるものがあるとすれば「代理権限を超えた」場合です。
 代理権限を超えた場合とは、例えば、「軽井沢の別荘の購入」という代理権を付与された代理人(任意代理人)が、那須の別荘を購入してしまうようなケースです。このときの「軽井沢の別荘の購入」は基本代理権になります。その基本代理権を超えた代理行為「那須の別荘の購入」が、代理権限を超えた無権代理行為となります。つまり、「代理権限を超えた無権代理行為」とは、前提となる基本代理権があって初めて成り立つものです。
 このように考えていくと、法定代理に表見代理があり得るのか?、という問題は、法定代理人に基本代理権というものが存在するのか?という問いへの結論次第ということになります。

法定代理人に基本代理権は存在するのか?

 これは、実はハッキリと明確に結論づけられている訳ではありません。
 なんじゃそれ?じゃあ結局どーなんよ!?
 スミマセン(笑)。ただ一応、法定代理にも下記の規定、表見代理の3類系のうちの2つの適用はあるとされています。

民法110条(権限外の行為の表見代理)
民法112条(代理権消滅後の表見代理)

 先ほどまでご説明して参りました内容は、法定代理における「権限外の行為の表見代理」です。しかし、どうやら民法112条「代理権消滅後の表見代理」の方についても、法定代理での適用はあるようです。
 また、判例では「法定代理においても、表見代理の成立はなくはない」というように結論づけています。
 結局どっちやねん!
 ツッコミたくなりますよね(笑)。しかし、このような曖昧な結論というのは、民法の学習をしているとよく出てきます。ですので強引に慣れていって下さい(笑)。まあ、なぜこのような曖昧な結論になってしまうかの理由を考えると、それは「法定代理には本人の帰責性がありえない」ということが言えます。法定代理人は本人が選んでお願いしている訳ではないので「そんなヤツを代理人に選んでしまった本人も悪い」という理屈が成り立たないのです。表見代理は、そのような本人の帰責事由を成立要件として、相手方を保護し、取引の安全性を確保する制度です。ですので、本来の理屈としては、法定代理には表見代理は成立しないとなるところですが、まったく表見代理はありえないとなると、相手方としては法定代理人と取引する場合はちょっとリスクが増しますよね。そして、現実にはあらかじめ想定できないような様々なケースがありえます。このような事情から、やむをえず「なくはない」というような曖昧な結論になってしまうと考えられます。
 ということなので「こればっかりはしゃーないわ」として、とりあえず試験対策としては「「法定代理において表見代理の成立はない」という選択肢が出てきたら、それは誤りとして選択してください。
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Author:根本総合行政書士
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行政書士、宅地建物取引士、賃貸不動産経営管理士、個人情報保護士、情報セキュリティマネジメント、マイナンバー実務検定1級

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